正本清源：中國(guó)持有和交易“虛擬貨幣”的法律分析

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個(gè)人在境內(nèi)希望購(gòu)買和持有“虛擬貨幣”，可以有比較合法的方式實(shí)現(xiàn)；但在賣出環(huán)節(jié)，觸犯法律的可能性就很高。

正本清源：中國(guó)持有和交易“虛擬貨幣”的法律分析

圖片來(lái)源@視覺(jué)中國(guó)

“虛擬貨幣”（Cryptocurrency）在很多宣傳中被定位為“貨幣”或者“金融投資產(chǎn)品”，但不論每個(gè)人如何認(rèn)知，可以肯定的是，在金融范疇內(nèi)，“虛擬貨幣”并非“貨幣”。

雖然在中國(guó)沒(méi)有專門針對(duì)“虛擬貨幣”的立法，但根據(jù)中國(guó)人民銀行等七部委于 2017 年 9 月 4 日發(fā)布的《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》（以下簡(jiǎn)稱“94 公告”），所謂的“‘虛擬貨幣’不由貨幣當(dāng)局發(fā)行，不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性，不具有與貨幣同等的法律地位，也不能作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用。

另外，根據(jù)《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》（銀發(fā)[2013]289 號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱“289 號(hào)文”）的規(guī)定，從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場(chǎng)上流通使用。

因此，根據(jù) 94 公告、289 號(hào)文等中國(guó)現(xiàn)行金融監(jiān)管政策，“虛擬貨幣”屬于沒(méi)有經(jīng)過(guò)合法注冊(cè)的涉金融和投資屬性的事物，“虛擬貨幣”在金融領(lǐng)域是被禁止與法定貨幣兌換、買賣或作為中央對(duì)手買賣，或進(jìn)行發(fā)行融資交易的。

但因?yàn)?ldquo;虛擬貨幣”的去中心化和可離線交易的特點(diǎn)，從技術(shù)和監(jiān)管角度又無(wú)法做到讓其在中國(guó)完全消失。因此，近年來(lái)在中國(guó)持有和交易“虛擬貨幣”的人群仍然廣泛存在，雖然這仍是一個(gè)小眾市場(chǎng)，但隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，參與“虛擬貨幣”的人群可能越來(lái)越多，并對(duì)中國(guó)金融監(jiān)管和社會(huì)秩序產(chǎn)生影響。

本文的目的是根據(jù) 94 公告、289 號(hào)文對(duì)中國(guó)公民在中國(guó)境內(nèi)持有和交易“虛擬貨幣”進(jìn)行分析。作者對(duì)“虛擬貨幣”的認(rèn)知，請(qǐng)參考之前撰寫的文章《正本清源之二：虛擬貨幣和穩(wěn)定幣的區(qū)別》。

因?yàn)?ldquo;虛擬貨幣”存在形式和所用技術(shù)的特殊性，本文將從多個(gè)場(chǎng)景入手開(kāi)展盡量全面的分析和討論。本文所稱的“虛擬貨幣”不包括各國(guó)已發(fā)行或?qū)l(fā)行的法定數(shù)字貨幣，同時(shí)本文也不涉及中國(guó)境內(nèi)主體使用“虛擬貨幣”作為購(gòu)買、投資或經(jīng)營(yíng)傳統(tǒng)業(yè)務(wù)的支付或收款手段的情況。

一、“虛擬貨幣”的取得

1. 當(dāng)事人為自然人，在中國(guó)境內(nèi)，在沒(méi)有支付任何對(duì)價(jià)的情況下，通過(guò)挖礦、空投或接受贈(zèng)與等方式取得“虛擬貨幣”，94 公告、289 號(hào)文并未予以明確禁止，但金融監(jiān)管層面是不支持上述活動(dòng)的；

2. 當(dāng)事人為自然人，在中國(guó)境內(nèi)，通過(guò)支付法定貨幣，從某組織或個(gè)人處取得的“虛擬貨幣”，94 公告、289 號(hào)文并未予以明確禁止，但該出售虛擬貨幣的組織或個(gè)人可能從事因發(fā)售、提供法定貨幣與“虛擬貨幣”間兌換等業(yè)務(wù)而涉嫌違法（具體請(qǐng)見(jiàn)本文“‘虛擬貨幣’的交易服務(wù)”部分）；

3. 當(dāng)事人為中國(guó)公民，在中國(guó)境外，通過(guò)合法出境的資金從任何其他方購(gòu)買“虛擬貨幣”，94 公告、289 號(hào)文并未予以明確禁止；

4. 當(dāng)事人本身持有合法取得的某種“虛擬貨幣”，通過(guò)以幣幣交易的形式，取得另外一種“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢的情況下，94 公告、289 號(hào)文并未予以明確禁止。

二、“虛擬貨幣”的賣出和提現(xiàn)

1. 持有人將持有的“虛擬貨幣”免費(fèi)贈(zèng)與其他人，94 公告、289號(hào)文并未予以明確禁止，且 289 號(hào)文界定比特幣具有虛擬商品的屬性，從法理角度理解，作為虛擬商品的贈(zèng)與行為應(yīng)屬于意思自治的范疇，但受贈(zèng)方需就免費(fèi)取得的資產(chǎn)向中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)個(gè)人所得稅，如未進(jìn)行納稅申報(bào)，則涉嫌偷稅漏稅行為；

2. 持有人以支付人民幣的方式在境內(nèi)買入“虛擬貨幣”，再通過(guò)任何形式賣出提現(xiàn)為外幣，或者持有人以支付外幣的方式在境外買入“虛擬貨幣”，再通過(guò)任何形式賣出提現(xiàn)為人民幣，在上述情況下，無(wú)論買入與賣出之間經(jīng)過(guò)多少次幣幣交易轉(zhuǎn)換，其本質(zhì)上違反了中國(guó)外匯管制相關(guān)規(guī)定并涉嫌洗錢犯罪；

3. 持有人為中國(guó)公民，將持有的“虛擬貨幣”賣出提現(xiàn)后，不論地區(qū)和幣種，只要有盈利，均需向中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)個(gè)人所得稅，如未進(jìn)行納稅申報(bào)，則涉嫌偷稅漏稅行為；

4. 持有人將合法取得的“虛擬貨幣”，在不涉及洗錢和偷稅漏稅的情況下，以個(gè)人對(duì)個(gè)人的交易方式轉(zhuǎn)讓給其他人，94 公告、289號(hào)文并未予以明確禁止，但不被政策鼓勵(lì)；

5. 持有人為中國(guó)公民，在知情的情況下，將其持有的“虛擬貨幣”賣出給他人，變相協(xié)助他人將資金非法出入境，則同樣涉嫌洗錢犯罪，如果他人資金本身為非法所得，則可能涉及更多項(xiàng)犯罪。

三、“虛擬貨幣”的交易服務(wù)

1. 任何組織或個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)提供“虛擬貨幣”信息，包括提供個(gè)人間交易的撮合信息，涉及 94 公告規(guī)定的為代幣或“虛擬貨幣”提供定價(jià)、信息中介等服務(wù)的，被予以禁止；

2. 任何組織或個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)或境外提供“虛擬貨幣”交易服務(wù)，并在中國(guó)境內(nèi)建立人民幣通道和資金池，收取交易手續(xù)費(fèi)等行為，被法律禁止；

3. 任何組織或個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行“虛擬貨幣”，并集資人民幣，被法律禁止，并涉嫌非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪；

4. 任何組織或個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行“虛擬貨幣”或提供相應(yīng)交易服務(wù)，形成組織體系，通過(guò)個(gè)人之間交易的形式開(kāi)展業(yè)務(wù)的，被法律禁止，并涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪、非法吸收公眾存款罪或集資詐騙。如果組織體系內(nèi)設(shè)置有不同層級(jí)以及提成機(jī)制，還可能涉嫌傳銷罪；

5. 任何組織或個(gè)人利用“虛擬貨幣”的交易特點(diǎn)，主觀提供繞過(guò)中國(guó)外匯管制的資金出入境服務(wù)的，形同地下錢莊服務(wù)，涉嫌洗錢罪。

總體來(lái)說(shuō)，如果個(gè)人在境內(nèi)希望購(gòu)買和持有“虛擬貨幣”，可以有比較合法的方式實(shí)現(xiàn)，但在賣出環(huán)節(jié)，觸犯法律的可能性就很高。任何在中國(guó)有組織并涉及到資金池的“虛擬貨幣”發(fā)行和交易服務(wù)基本上都違反了中國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)。

在多個(gè)地方法院的裁判文書中，認(rèn)定“虛擬貨幣”為資產(chǎn)并給予保護(hù)。并且在部分地區(qū)，挖礦是地方政府支持的產(chǎn)業(yè)。挖礦獲取“虛擬貨幣”也并未違反 94 公告、289 號(hào)文的禁止性規(guī)定，但需要有變現(xiàn)的渠道。

以個(gè)人的方式從挖礦企業(yè)那里收購(gòu)“虛擬貨幣”不違反上述94 公告、289 號(hào)文的禁止性規(guī)定，但收購(gòu)后，再次銷售則可能觸發(fā)反洗錢和反非法集資的金融監(jiān)管，導(dǎo)致賬戶被封等法律責(zé)任。

“虛擬貨幣”經(jīng)過(guò)十幾年的發(fā)展，在區(qū)塊鏈技術(shù)普及上具有非常正面的意義，并且如果沒(méi)有“虛擬貨幣”，目前各國(guó)貨幣管理部門也不會(huì)積極研究和推動(dòng)法定數(shù)字貨幣。法定數(shù)字貨幣的廣泛使用，會(huì)極大地促進(jìn)資金流通效率，將會(huì)對(duì)商業(yè)世界產(chǎn)生巨大的正面影響。而這一切，絕對(duì)得益于“虛擬貨幣”行業(yè)的創(chuàng)新和嘗試。法定數(shù)字貨幣和“虛擬貨幣”不同之處主要在于是否合法關(guān)聯(lián)線下資產(chǎn)。

目前“虛擬貨幣”仍然是以金融游戲或模擬盤的方式存在，與現(xiàn)實(shí)世界的勞動(dòng)和生產(chǎn)沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)，要突破這個(gè)局限，就需要各國(guó)針對(duì)數(shù)字資產(chǎn)進(jìn)行詳細(xì)立法，通過(guò)法律將線下資產(chǎn)關(guān)聯(lián)到 Token 上，類似目前股票交易所的信息化系統(tǒng)內(nèi)的一串碼就代表了股權(quán)的合法持有一樣。

不論“虛擬貨幣”對(duì)區(qū)塊鏈技術(shù)的普及具有多么大的積極影響，在實(shí)際操作層面，持有和交易“虛擬貨幣”都必須嚴(yán)格遵守所在國(guó)家法律法規(guī)。希望公眾能夠通過(guò)本文對(duì)中國(guó)有關(guān)“虛擬貨幣”的相關(guān)法律法規(guī)有一定的認(rèn)識(shí)，以便在接觸到“虛擬貨幣”時(shí)，能夠嚴(yán)格守法合規(guī)。“虛擬貨幣”受眾范圍非常小，專業(yè)性也很強(qiáng)，建議普通大眾在沒(méi)有相關(guān)知識(shí)的情況下，不要輕易涉足，避免在無(wú)意識(shí)的情況下觸犯法律。

本文作者并非法律專業(yè)人士，基于參與金融投資和區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用的實(shí)踐，提出以上個(gè)人的理解及解讀，希望拋磚引玉，請(qǐng)更多的法律人士參與討論和研究，并為大眾提供更加專業(yè)的法律指導(dǎo)，為一個(gè)新興行業(yè)的健康有序、依法合規(guī)發(fā)展提供助力。

【鏈得得作者介紹：?jiǎn)沃緩V，博士，二級(jí)研究員，博士生導(dǎo)師，曾為清華大學(xué)計(jì)算機(jī)科學(xué)與技術(shù)系網(wǎng)絡(luò)技術(shù)研究所博士后，現(xiàn)任國(guó)家信息中心信息化和產(chǎn)業(yè)發(fā)展部主任、智慧城市發(fā)展研究中心主任、區(qū)塊鏈服務(wù)網(wǎng)絡(luò)（BSN）發(fā)展聯(lián)盟理事長(zhǎng)，新世紀(jì)百千萬(wàn)人才工程國(guó)家級(jí)人選，享受國(guó)務(wù)院政府特殊津貼專家。

何亦凡，畢業(yè)于美國(guó)紐約州立大學(xué)石溪分校計(jì)算機(jī)科學(xué)專業(yè)和美國(guó)麻省理工學(xué)院工商管理專業(yè)，在投資金融領(lǐng)域工作多年，現(xiàn)任北京紅棗科技有限公司總經(jīng)理?！?/p>

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