本文來自微信公眾號： Internet Law Review（ID：Internet-law-review） ，作者：孫興（金杜律師事務(wù)所高級顧問） 虞磊珉?張逸瑞?鄭博文，原文標(biāo)題：《實(shí)戰(zhàn)指南：跨境電商進(jìn)口模式創(chuàng)新如何不“踩雷”？》，頭圖來自：視覺中國

《中國電子商務(wù)報告 （2021） 》顯示，2021年全國電子商務(wù)交易額達(dá)到42.3萬億元，同比增長19.6%，其中跨境電商進(jìn)出口總額達(dá)到1.92萬億元，同比增長18.6%，占進(jìn)出口總額4.9%，出口額1.39萬億元，進(jìn)口額0.53萬億元。

上述中國宏觀數(shù)據(jù)顯示，穩(wěn)住經(jīng)濟(jì)大盤主題下，穩(wěn)外貿(mào)成為強(qiáng)有力的抓手，其中跨境電商則是成長最快的新賽道。

近年，在消費(fèi)需求增長、行政服務(wù)優(yōu)化、政策紅利釋放等催化下，作為外貿(mào)新業(yè)態(tài)，跨境電商進(jìn)口業(yè)務(wù)持續(xù)高速發(fā)展，參與企業(yè)不斷探索業(yè)務(wù)模式，包括結(jié)合大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈等技術(shù)賦能，形成新的競爭優(yōu)勢。然而，在創(chuàng)新業(yè)務(wù)模式的過程中，由于一些跨境電商企業(yè)照搬原用于境內(nèi)網(wǎng)購活動的交易模式，或者僅著眼于實(shí)現(xiàn)商業(yè)利益最大化的角度，越界踩雷的現(xiàn)象頻頻出現(xiàn)。

本文從案例 ^[1] 分析入手，探討跨境電商進(jìn)口創(chuàng)新模式中可能出現(xiàn)的違規(guī)風(fēng)險及合規(guī)路徑。

一、返利推廣構(gòu)成走私？

相較一般貿(mào)易進(jìn)口或“海淘”，跨境電商零售進(jìn)口模式在稅負(fù)、交易保障、通關(guān)效率和物流穩(wěn)定性等方面都有明顯優(yōu)勢。但創(chuàng)設(shè)跨境電商零售進(jìn)口模式的本意是為施惠于消費(fèi)者個人 ^[2] ，因此，適用相應(yīng)政策的前提之一是買賣關(guān)系應(yīng)僅存在于境內(nèi)消費(fèi)者個人與境外賣方之間，即 已經(jīng)購買的商品應(yīng)為消費(fèi)者個人使用的最終商品，不得進(jìn)入國內(nèi)市場再次銷售。

而返利推廣作為社交電商業(yè)務(wù)中常見的營銷模式，雖說實(shí)踐中在跨境電商業(yè)務(wù)領(lǐng)域已并不罕見，但一方面，該模式中潛藏的傳銷、詐騙問題不容忽視，另一方面，還可能構(gòu)成二次銷售跨境電商商品，如涉及以偽報交易信息的方式 “刷單”套利的，還存在走私犯罪的風(fēng)險。

典型案例

某跨境電商平臺實(shí)行推薦制注冊會員模式且注冊會員時捆綁消費(fèi)，主要通過發(fā)展會員的方式銷售商品，每交易一筆訂單，其背后的層層推薦人、經(jīng)銷商將從中拿到推薦積分和相應(yīng)返利。

同時，多數(shù)訂單為線下或者其他渠道成交，并非由購買人在該平臺下單。而且商品多以套餐、套裝的形式出售，單筆訂單金額往往高于跨境電商政策下的個人消費(fèi)限額，對于線上形成的訂單，該平臺系統(tǒng)會根據(jù)預(yù)先設(shè)置的單筆限額進(jìn)行自動拆分。該電商平臺伙同其他公司通過更改品牌名稱、購買虛假支付單據(jù)等方式營造訂單、支付單、物流單三單相符的假象，將前述商品偽報為跨境電商零售進(jìn)口商品申報進(jìn)境。

平臺的前述行為，將本應(yīng)通過一般貿(mào)易貨物方式進(jìn)口的貨物，以偽報貿(mào)易方式和交易信息的方式逃避海關(guān)監(jiān)管、偷逃應(yīng)繳稅款，應(yīng)按走私普通貨物罪定罪處罰。

案例點(diǎn)評

跨境電商零售進(jìn)口的一般流程為，境內(nèi)個人消費(fèi)者在與中國海關(guān)聯(lián)網(wǎng)的電商平臺下單購買境外商品或保稅備貨商品，消費(fèi)者支付貨款后，商品自境外或保稅倉發(fā)送至消費(fèi)者，相應(yīng)的交易訂單、支付、倉儲和物流信息由電商企業(yè)、支付及物流服務(wù)商向海關(guān)推送并完成進(jìn)口申報。

表面上，案例中的商品是以向海關(guān)推送前述信息的形式申報進(jìn)口，但該等商品實(shí)為涉案平臺以線下發(fā)展會員、層級推薦的方式銷售，且利潤通過返利在多層級會員間進(jìn)行再分配， 本案交易已附著商業(yè)貿(mào)易屬性、與跨境電商商品僅限消費(fèi)者自用的原則相悖。

與之相對，對于轉(zhuǎn)發(fā)跨境電商平臺上的商品鏈接后獲得一定積分、折扣或返利的行為，如果轉(zhuǎn)發(fā)受眾可以通過該鏈接直接在平臺上向境外賣家下單，且買賣關(guān)系、貨權(quán)、貨款及物流等都與轉(zhuǎn)發(fā)人無關(guān)，則該等行為可以視為正常的推廣活動。

反之，如果存在轉(zhuǎn)發(fā)受眾經(jīng)由轉(zhuǎn)發(fā)人下單、向轉(zhuǎn)發(fā)人付款，轉(zhuǎn)發(fā)人可能獲取的返利金額與轉(zhuǎn)發(fā)受眾的購買金額掛鉤，或者轉(zhuǎn)發(fā)人以其他形式實(shí)際參與銷售、支付、物流等環(huán)節(jié)的，則可能涉嫌轉(zhuǎn)售跨境電商商品牟利，不符合跨境電商零售進(jìn)口模式要求，不適用有關(guān)政策。

此外，跨境電商零售進(jìn)口模式下存在個人的單次交易限值及年度交易限額 ^[3] ，為達(dá)到返利標(biāo)準(zhǔn)，返利推廣模式中還常見在同一賬戶下附屬多名人員信息以盜用或套取額度的情況，將面臨被認(rèn)定為走私違規(guī)且違反個人信息保護(hù)相關(guān)規(guī)定的風(fēng)險 ^[4] 。

二、獎品展品算自用嗎？

鑒于跨境電商零售進(jìn)口的商品不得二次銷售，那么不取得對價、將該等商品作為獎品、贈品或試用樣品是否可行？

典型案例

某電商企業(yè)通過利用收集的他人身份信息下單購買保稅進(jìn)口商品，將該等商品申報出區(qū)后作為獎品和贈品。同時，還以其員工的身份信息購買保稅進(jìn)口商品，將該等商品申報出區(qū)后供其線下實(shí)體店做樣品展示及試用。

海關(guān)認(rèn)定該公司，而非員工個人，應(yīng)為實(shí)際訂購人且其進(jìn)口用途為樣品展示或獎品贈送等商業(yè)性質(zhì)，該公司本應(yīng)作為進(jìn)口人以一般貿(mào)易、貨樣廣告品或者其他進(jìn)出口免費(fèi)等監(jiān)管方式向海關(guān)申報進(jìn)口本案商品并繳納相應(yīng)稅款。同時，該公司還利用其收集的他人信息及員工個人信息將本案商品套購出區(qū)，最終被認(rèn)定為構(gòu)成以申報不實(shí)的方式影響國家稅款征收的違規(guī)行為。

案例點(diǎn)評

企業(yè)為其生產(chǎn)經(jīng)營需要進(jìn)口貨物的，應(yīng)如實(shí)按照一般貿(mào)易、貨樣廣告品等進(jìn)行申報，本不適用跨境電商零售進(jìn)口政策，如以跨境電商零售進(jìn)口模式申報進(jìn)口就會產(chǎn)生相應(yīng)稅差，即偷逃應(yīng)繳納稅款，偷逃稅款達(dá)到起刑點(diǎn)或有其他法定情節(jié)時，還可能構(gòu)成刑事犯罪。

涉案公司雖然并未將該等進(jìn)口商品進(jìn)行轉(zhuǎn)售謀利，且用以申報的也是真實(shí)的員工個人信息，但作為獎品、贈品或試用樣品都是為了公司的商業(yè)目的而非員工個人自用，看似“合規(guī)”的形式并不能掩蓋其逃避應(yīng)承擔(dān)的稅負(fù)的本質(zhì)。

三、閑置是假，銷售是真？

轉(zhuǎn)讓個人閑置物品早已成為電商交易的主流模式之一，不少電商平臺也敏銳地捕捉到二手市場的商機(jī)，積極參與搭建包括交易、展示等環(huán)節(jié)并提供“鑒定真假”服務(wù)。然而，如果賣家轉(zhuǎn)讓的是跨境電商商品，平臺還需審慎對待。

典型案例

A某在二手交易平臺上開設(shè)店鋪，以轉(zhuǎn)讓個人閑置物品的名義長期展示及銷售多種境外商品，該等商品均為其通過跨境電商直郵進(jìn)口模式采購，部分為其已收到的全新“現(xiàn)貨”，部分為尚未下單購買的商品。

因該二手交易平臺提供鑒真服務(wù)，如有平臺的其他用戶下單購買A某的商品，對于現(xiàn)貨，A某將郵寄至平臺倉庫進(jìn)行鑒定后由平臺寄送至買家完成交易，對于買家下單時A某尚未購買的境外商品，A某將以平臺倉庫作為收件地址通過跨境電商直郵進(jìn)口模式購買，境外賣家寄至平臺倉庫地址進(jìn)行鑒定后由平臺負(fù)責(zé)寄送至買家完成交易。

案例點(diǎn)評

首先，A某的行為實(shí)質(zhì)并非轉(zhuǎn)讓其個人閑置的二手物品，而是轉(zhuǎn)售跨境電商商品謀利，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政違規(guī)責(zé)任，如偷逃應(yīng)繳稅額到達(dá)起刑點(diǎn)的，還可能被認(rèn)定為構(gòu)成走私犯罪。

而根據(jù)《電子商務(wù)法》、《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》，電商平臺應(yīng)對于交易的真實(shí)性、合法性承擔(dān)監(jiān)督管理義務(wù)，《關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口監(jiān)管有關(guān)工作的通知》 （商財發(fā)〔2018〕486號） 及《關(guān)于跨境電子商務(wù)零售進(jìn)出口商品有關(guān)監(jiān)管事宜的公告》 （海關(guān)總署公告2018年第194號） 還強(qiáng)調(diào)跨境電商平臺應(yīng)加強(qiáng)對二次銷售等非正常交易行為的監(jiān)控并及時采取處置措施，海關(guān)將對參與制造或傳輸虛假交易、支付、物流信息、為違規(guī)行為提供便利的企業(yè)依法進(jìn)行處罰。

本案平臺并未及時監(jiān)測到A某多量、多次展示及銷售境外商品的情況與個人閑置物品轉(zhuǎn)讓的交易習(xí)慣不符，在為A某收儲商品的過程中也未察覺其假借個人自用名義但實(shí)為銷售而采購的目的，不僅未盡到對平臺上經(jīng)營活動進(jìn)行合理審查及管理的義務(wù)，基于其在倉儲、物流及款項收付等環(huán)節(jié)中的參與情況，還可能被質(zhì)疑為二次銷售提供便利。

此外，鑒于具有轉(zhuǎn)售價值的商品多為知名品牌，二手物品交易中知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險不容小覷 ，一旦該類涉嫌侵權(quán)的物品大量囤積在平臺倉庫或者經(jīng)由平臺提供鑒定服務(wù)后銷售至消費(fèi)者，平臺可能陷入被認(rèn)定為“知假賣假”的被動境地 ，面臨市場監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的質(zhì)疑及調(diào)查。

四、跨境“拼團(tuán)”能否實(shí)現(xiàn)？

國內(nèi)電商運(yùn)營中的社區(qū)拼團(tuán)模式熱度有增無減，“團(tuán)長”更是其中的關(guān)鍵人物。如果想拼團(tuán)購買跨境電商商品，應(yīng)滿足哪些條件？

典型案例

X團(tuán)長與某跨境電商平臺及境外賣家就一款商品的團(tuán)購優(yōu)惠價達(dá)成合意，隨后X團(tuán)長在小區(qū)團(tuán)購群發(fā)布了商品信息并發(fā)起群接龍。小區(qū)居民跟團(tuán)下單、填寫收件人信息并向X團(tuán)長的賬戶支付貨款后， X團(tuán)長聯(lián)系電商平臺將消費(fèi)者的訂單及個人信息導(dǎo)入平臺、向境外賣家下單并支付貨款，由平臺和境外賣家將商品寄送至該小區(qū)地址后再由X團(tuán)長分發(fā)至各居民。

Y團(tuán)長也與某跨境電商平臺及境外賣家談妥了一款商品的團(tuán)購優(yōu)惠價，與X團(tuán)長不同，Y團(tuán)長將該商品的團(tuán)購鏈接發(fā)送小區(qū)團(tuán)購群，各居民點(diǎn)擊后跳轉(zhuǎn)至平臺下單、填寫收件人信息并向境外賣家支付貨款，平臺及境外賣家確認(rèn)成團(tuán)后安排發(fā)貨，將商品寄送至該小區(qū)地址后再由Y團(tuán)長分發(fā)至各居民。

案例點(diǎn)評

將線下或其他渠道已成交的訂單信息錄入與海關(guān)聯(lián)網(wǎng)的跨境電商平臺、重新向境外賣家下單，同時創(chuàng)建與之匹配的支付單和物流單并將“三單”信息推送至海關(guān)，以跨境電商零售進(jìn)口模式將商品申報入境的，屬于典型的 “推單”模式 。

X團(tuán)長的場景形式上與“推單”相似，消費(fèi)者個人的下單及支付其實(shí)已在其與X團(tuán)長間完成，隨后X團(tuán)長與電商平臺合作將該等信息導(dǎo)入平臺、向境外賣家下單，平臺可能還需要另行制作與之匹配的支付單和物流單。另一方面，如果向海關(guān)申報的品名、金額與消費(fèi)者的實(shí)際訂單相符，雖有支付信息等申報不實(shí)的情節(jié)，X團(tuán)長或電商平臺并未在該筆交易中謀取額外利益也未造成稅款流失，其角色充其量是消費(fèi)者訂單的“搬運(yùn)工”，是否仍應(yīng)認(rèn)定為違規(guī)在實(shí)踐中尚存爭議。

但是，如果出現(xiàn)消費(fèi)者個人下單信息與由團(tuán)長與經(jīng)海關(guān)聯(lián)網(wǎng)的跨境電商平臺向境外賣家下單信息不一致，尤其是團(tuán)長和/或電商平臺制作虛假的支付信息、物流信息等，或者涉及低報進(jìn)口價格、偽報商品種類等情節(jié)，則該“推單”模式將成為申報不實(shí)偷逃應(yīng)繳稅款的違規(guī)行為甚至走私犯罪的高發(fā)地。

為履行對于平臺上經(jīng)營活動進(jìn)行合理審查及管理的義務(wù)，以免面臨上述風(fēng)險，電商平臺可以考慮通過開發(fā)小程序或團(tuán)購專用鏈接等技術(shù)手段，同時對收件人及收件地址等下單信息進(jìn)行核驗，保證跨境拼團(tuán)中的買賣關(guān)系僅存在于消費(fèi)者個人與境外賣家之間，正如在Y團(tuán)長的模式中，團(tuán)長的角色僅是推介引流，既不涉及款項收付，也無需“搬運(yùn)”消費(fèi)者訂單信息。

綜上，跨境電商零售進(jìn)口模式受限于相應(yīng)的監(jiān)管政策，特別是禁止電商企業(yè)、消費(fèi)者開展虛假交易及二次銷售，要求電商平臺建立風(fēng)險控制體系等。另一方面，返利推廣、二手物品轉(zhuǎn)讓和社區(qū)團(tuán)購等“流量破局”新玩法已滲入跨境電商領(lǐng)域。為免踩中違規(guī)違法的雷區(qū)，還需在充分了解及遵守監(jiān)管要求的前提下探索滿足商業(yè)需求的創(chuàng)新模式，以期跨境電商進(jìn)口業(yè)務(wù)長遠(yuǎn)合規(guī)發(fā)展。

腳注：

[1] 本文案例基于真實(shí)行政處罰案件及法院判決，為結(jié)合目前商業(yè)實(shí)踐及便于分析稍作改編。

[2] 《關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口監(jiān)管有關(guān)工作的通知》（商財發(fā)〔2018〕486號），一、本通知所稱跨境電商零售進(jìn)口，是指中國境內(nèi)消費(fèi)者通過跨境電商第三方平臺經(jīng)營者自境外購買商品，并通過“網(wǎng)購保稅進(jìn)口”（海關(guān)監(jiān)管方式代碼1210）或“直購進(jìn)口”（海關(guān)監(jiān)管方式代碼9610）運(yùn)遞進(jìn)境的消費(fèi)行為。上述商品應(yīng)符合以下條件：（一）屬于《跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口商品清單》內(nèi)、限于個人自用并滿足跨境電商零售進(jìn)口稅收政策規(guī)定的條件。

[3]?《關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口稅收政策的通知》(財關(guān)稅〔2018〕49號)，一、將跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口商品的單次交易限值由人民幣2000元提高至5000元，年度交易限值由人民幣20000元提高至26000元。

[4]?《關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口監(jiān)管有關(guān)工作的通知》（商財發(fā)〔2018〕486號），四（五）海關(guān)對違反本通知規(guī)定參與制造或傳輸虛假“三單”信息、為二次銷售提供便利、未盡責(zé)審核訂購人身份信息真實(shí)性等，導(dǎo)致出現(xiàn)個人身份信息或年度購買額度被盜用、進(jìn)行二次銷售及其他違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定情況的企業(yè)依法進(jìn)行處罰。對涉嫌走私或違規(guī)的，由海關(guān)依法處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。對利用其他公民身份信息非法從事跨境電商零售進(jìn)口業(yè)務(wù)的，海關(guān)按走私違規(guī)處理，并按違法利用公民信息的有關(guān)法律規(guī)定移交相關(guān)部門處理。

本文首發(fā)于公眾號“金杜研究院”，來自微信公眾號： Internet Law Review（ID：Internet-law-review） ，作者：孫興（金杜律師事務(wù)所高級顧問） 虞磊珉?張逸瑞?鄭博文